初創企業要如何規避常見知識產權風險？

一位記者問我：知識產權法院成立和上海市通過《關於加快建設具有全球影響力的科技創新中心的意見》對初創的中小型企業有什麼意義？

我回答：這兩件事殊途同歸，最大的意義是提升全社會的知識產權意識，引導中小企業建立用知識產權豎起競爭壁壘，並避免侵權他人知識產權的經營理念。國家確定政策導向，但具體到每個企業，就應該從自身情況出發，在日常經營中打好知識產權這張牌，最好能成為創新東風風口的「豬」。今天就結合我的從業經營和大家聊聊初創的中小企業如何內外雙修做好知識產權工作。

一、中小企業如何申請外部知識產權？

知識產權的本質是無形資產，作為企業，要用一些具體的努力把這些無形資產固定為自己的權利。具體而言，就是申請專利、商標和進行著作權登記。對不同的初創企業，申請知識產權的重點類型是不同的。企業可以分為研髮型企業、生產型企業、銷售型企業和服務型企業，對於各種不同的企業，其對於需要重點保護的知識產權種類也各不相同。作為企業的當家人，要保護自己的知識產權，你必須先想一下自己的核心競爭優勢是啥，然後針對核心需要保護的知識產權對症下藥。

生產型初創企業

專利和商標就比較重要。如果企業的技術是獨創的，別人不具備的，就應該申請專利保護，獲得了專利權後，企業就可以建立競爭的壁壘，如果有同行仿冒企業的技術，就可以利用專利權對競爭對手進行打擊。

同樣的，商標權對生產型企業，尤其是技術壁壘不高，同質化產品競爭的企業非常重要。因為商標保護的是品牌，品牌能使企業的產品在消費者中建立識別性，使消費者對初創企業的產品和其他企業產品能夠建立區分。如果有人要仿冒你的品牌，可能面臨商標侵權，嚴重的是要負刑事責任的。

創意類企業和傳統軟件企業

根據筆者的服務經驗，著作權對他們顯然更加重要。著作權保護的是內容，而傳統軟件企業和創意類企業的產品或者服務的外在表達就是包含著作權的產品，比如電影、音樂、軟件、文學作品，這些產品的核心是內容，而互聯網時代，複製內容的技術難度大大降低，普通人通過電腦上的複製黏貼就能把任何版權作品輕易的傳播，因此，對於內容生產企業而言，如何保護自己的內容，打擊未經許可的傳播和複製行為就成了生死攸關的事情。打擊侵權之前自己先得有權利，這個權利就是著作權。

根據《著作權法》，著作權自創作之日起就獲得保護，但必要的登記行為能讓著作權人更好的證明權利歸屬便利維權。因此，著作權登記對傳統軟件企業和創意類企業而言也很重要。

二、初創企業如何修煉知識產權內功？

申請外部知識產權非常重要，但這卻不是本文要講的重點，作為知識產權律師，我倒是認為大多數企業忽視的知識產權內功建設，才是企業知識產權保護的真正重點。簡而言之，企業日常運營會有很多獨創性的成果產生，企業應當儘快確立自己對這些成果的知識產權權利，企業和員工簽訂三份協議並建立相關制度非常重要。

1、職務成果歸屬協議

這份協議的功能是，把員工在企業就職期間因為履行職務所創造出的內容確定權屬——歸企業所有。如果這種成果是技術的，專利申請權應當歸企業所有，如果這種成果是各種內容的，那麼內容的著作權應當歸企業所有，如果這種成果是品牌的，那麼商標申請權應當歸企業所有。

初創企業很大一個問題就是容易分裂，很多企業碰到內部員工拿著自己履行職務獲得的成果出走，變成自己的競爭對手的情況，此時，如果有職務成果歸屬協議，企業的維權就會比較方便。

2、保密協議

企業經營，能在競爭激烈的市場中立足，總有獨到之處，但獨到之處如果為競爭對手獲悉，競爭優勢將大打折扣或者不復存在。獨到之處大多數時候就是商業秘密，保密協議就是對員工保守商業秘密進行規制的。

舉個例子，一家餅乾生產企業，口味好，產品內外銷都有，管道較多，線上線下都涉及，這樣的企業有哪些商業秘密？

我們先看下生產環節，企業會購買很多原料，涉及供應商名單和價格資訊是商業秘密；食品企業的產品的口味好，所以餅乾生產的配方和工藝應該和多數同類企業不同，配方和工藝就是商業秘密；企業產品要銷售，所有的管道資訊，聯繫人的聯繫方式和供貨價格，淡旺季每個月不同的出貨量，線上線下的銷量，營銷策略，定價策略，管道管理方式，這些都是企業的商業秘密。

上面是傳統企業的，互聯網企業涉及的商業秘密更加不容易察覺。

比如一個網絡遊戲公司，遊戲程式分為客戶端和服務器端，客戶端目標程式雖然用戶可以拿到，但其源代碼就是商業秘密，服務器端程式則不為用戶所知，不論來源程式還是目標程式都是受著作權保護，但不為人知的程式源代碼和服務器端目標程式還受商業秘密的保護。

對網絡遊戲公司而言，和程式同樣重要的是用戶的遊戲數據，包括註冊資訊和遊戲產生的角色信息、裝備數據等，這些數據因為沒有獨創性，不受著作權保護，但受商業秘密保護，如果企業和員工簽訂了保密協議，則員工洩露這些資訊將面臨嚴重法律後果，反之，則企業很難追究。

保密協議對規制初創企業和合作夥伴的關係也非常有用，能防止競爭對手假借合作之名盜取商業秘密。對於初創企業而言，其經營累積的數據和商業模式如果沒有保密協議容易被人模仿，如果大公司對之模仿可能會造成企業市場被佔領的滅頂之災。如果在和其他公司合作前簽訂保密協議的，就可以在一定程度上威懾合作方，使其不敢輕易濫用合作取得的商業秘密。

3、競業限制協議

2008年頒布的《勞動合同法》第一次在法律層面規定了競業限制制度，即企業有權在支付競業限制補償金的前提下，要求離職員工在一定期限內不得從事與本企業競爭相關的工作。

在實踐中，很多人認為這是防君子不防小人的制度，因為如果企業一定要雇傭一個重要人才，為規避競業限制，可以讓其在家辦公，或者單獨租用辦公室，這樣對該人才的原僱主而言就很難取證。但這種顧慮實際沒有全面考慮企業經營管理的狀況，至少對大公司，尤其是上市公司而言，競業限制協議的約束力還是很強的。

上市公司的合規性要求很高，管理制度一般也較嚴，試想其雇傭一名身負競業限制義務的員工，將導致企業可能陷入不正當競爭或者知識產權侵權訴訟，這對公司聲譽的損害將大於雇傭該員工獲得的利益。同時，如果為避免被取證而另租辦公室，將給公司的管理造成很大麻煩，對公司原來的管理體制會是很大衝擊。因此，對大公司而言，雇傭身負競業限制義務的員工的各種成本和風險會遠大於該員工可能帶來的利益。大公司面臨的問題，小公司也會碰到，雖然成本和風險會小一些，但也是確實存在的。因此，企業和員工簽訂競業限制協議還是有作用的，因為這個協議的違約成本不低。

三、初創企業有哪些措施規避常見知識產權風險？

初創企業一般經驗不足，可以採用如下辦法規避風險。

1、可實施性檢索侵權風險

企業創始人一般對自己的產品比較瞭解，如果你覺得自己的產品可能存在侵權風險的，可以進行知識產權可實施性檢索：即產品上線前對產品進行摸底。專利上進行可實施性檢索，檢索的範圍包括行業內的主要技術和競爭對手申請的技術，至少對自己的產品是不是侵權他人知識產權和其他權利；商標上進行商標檢索，看看是不是侵權了他人的品牌；版權上也要看自己的產品是不是存在侵權他人的內容。這些摸底很多時候會檢查出一些存在問題的方面，此時，應該對產品進行評估，至少讓公司管理層對知識產權風險有多大心裡有個底。

2、企業日常辦公軟件的正版化

目前的操作系統軟件、辦公軟件、設計軟件很多是付費軟件，企業應當對自己使用的軟件進行正版化，不一定要付費，但很多軟件可以用免費的軟件代替收費軟件。

此外，就是要對企業內部電腦上安裝的軟件進行管理，限制員工自行安裝非授權軟件。收費軟件企業很多是商業軟件聯盟的會員，他們一直在對各類企業進行監控和維權，如果企業不能管理好員工的電腦，很可能會成為其維權的對象。

3、宣傳內容的審核

圖片維權是另一個知識產權維權的重災區，很多企業的官方微博發的圖片存在未經許可使用他人版權作品的侵權問題，被維權後賠償動輒每張圖片數千元。互聯網時代，企業廣告形式多樣了，內容也很靈活，但此時如果不注意宣傳圖片內容的版權問題，企業可能會面臨圖片商的天價索賠。

本文作者：遊雲庭，上海大邦律師事務所高級合夥人，知識產權律師，電話：8621-52134900，Email: yytbest@gmail.com，本文僅代表作者觀點。更多精彩知識產權法律內容，請訪問：www.legalservice.cn（中文）www.chinaiplawyer.com（英文）。

From 遊雲庭律師